やさしい法律･行政手続入門

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Ｑ３．推定の及ばない子（表見嫡出子）とは何ですか？

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Ａ３．

一．嫡出推定が不自然な場合

１．民法７７２条（嫡出の推定）

１項

妻が婚姻中に懐胎した子は夫の子と推定する。

２項

婚姻の成立の日から２００日を経過した後又は婚姻の解消若しくは取消しの日から３００日以内に生まれた子は、婚姻中に懐胎したものと推定する。

２．形式的には、７７２条に該当してもその推定が及ばない場合があります。たとえば、子どもは、確かに婚姻後２００日以内に生まれたが、懐胎可能な期間は、夫は刑務所に収監されていてそもそも妊娠が不可能であった場合などです。

３．このような子を推定の及ばない子とか表見嫡出子と呼んで、推定される嫡出子と区別しています。

４．たとえば、夫の海外赴任、服役、事実上の離婚などの事例です。

５．事例

Ａ女は、Ｂ男と結婚したが、しばらくして不仲となって別居した。

その後離婚するまで、２年余りにわたってＡＢ間の関係はまったく途絶えて、事実上の離婚状態となった。

ＡはＢと別居後、芸者として働き始めたが、客として知り合ったＣ男に経済的援助を受けつつ肉体関係を持つようになった。

ＡはＢとの離婚後半年弱でＤを出産した。約１０年後ＡとＣの別れ話がこじれる中で、ＤからＣに対して認知請求がなされた。

これに対しＣは、ＡにはＢの嫡出推定が及んでいると主張した。

Ｃの主張は認められだろうか。

６．最判昭和４４年５月２９日民集２３－６―１０６４）

要旨：
　「　離婚による婚姻解消後三〇〇日以内に出生した子であっても、母とその夫とが、離婚の届出に先だち約二年半以前から事実上の離婚をして別居し、まつたく交渉を絶って、夫婦の実態が失われていた場合には、民法七七二条による嫡出の推定を受けないものと解すべきである。」

７．つまりＤは推定の及ばない子とされました。

８．しかし、判例は全体的に見ると推定の及ばない嫡出子の認定には、比較的慎重な態度をとっています。

次回は親子関係不存在確認訴訟について

・・・つづく

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